Непоименованный договор это

Непоименованный договор

Непоименованный договор не противоречит закону, но о нем нет специальных указаний. Чтобы избежать рисков работы с таким договором, нужно знать его особенности.

Непоименованный договор – это договор, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами, но не противоречит им (п. 2 ст. 421 ГК РФ, подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ). «Не предусмотрен» – значит, что в гражданском праве нет специальных норм, которые:

• применялись бы к непоименованному договору;
• регулировали бы отношения контрагентов.

Например, не прописаны требования к форме, существенным условиям, правам и обязанностям сторон и т. д.

Причем речь идет о регулировании гражданско-правового характера (ст. 2 ГК РФ). Даже если в отношении договора есть специальное регулирование иного характера (например, налогового), то это не повод считать договор поименованным. То есть договор является непоименованным, если его фактически в законе упомянули, но не урегулировали надлежащим образом.

Учитывайте позицию, которую ВС РФ изложил в пункте 49 постановления № 49 от 25.12.2018:

«Если из содержания договора невозможно установить, к какому из предусмотренных законом или иными правовыми актами типу (виду) относится договор или его отдельные элементы (непоименованный договор), права и обязанности сторон по такому договору устанавливаются исходя из толкования его условий. При этом к отношениям сторон по такому договору с учетом его существа по аналогии закона (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) могут применяться правила об отдельных видах обязательств и договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ)».

Об отдельных договорах:

Нужно определить, является ли договор непоименованным

Иногда из-за отсутствия похожих договоров непоименованная природа договора очевидна и не вызывает сомнений. Примерами непоименованного договора служат:

1. Соглашение о конфиденциальности, которое контрагент заключают в дополнение к основному договору.
2. Договор на упаковку багажа пассажиров и реализацию товаров посредством вендинговых аппаратов. В законе нет аналогов, которые позволили бы классифицировать такой договор.

ФАС Дальневосточного округа при рассмотрении одного из дел указал:

«Учитывая, что предметом спорного договора является право оказания услуг по упаковке багажа пассажиров и по реализации товаров посредством вендинговых аппаратов, суд… пришел к выводу о том, что заключенный сторонами договор… не подпадает ни под одну из правовых конструкций, предусмотренных действующим гражданским законодательством, и в силу пункта 2 статьи 421 ГК РФ относится к иным гражданско-правовым договорам, заключение которых не противоречит положениям ГК РФ» (постановление от 24 марта 2014 г. № Ф03-665/2014 по делу № А51-11068/2012).

Однако в отношении некоторых договорных конструкций может возникнуть сложность с квалификацией – бывает сложно определить соответствие спорного договора поименованным договорам.

Для того чтобы с наибольшей долей вероятности определить, является ли заключаемый договор непоименованным, можно пользоваться следующим алгоритмом:

1. Для начала необходимо найти поименованный договор, который наиболее близок к спорному договору.
2. После этого нужно определить квалифицирующие признаки найденного договора и сопоставить с ними спорный договор.

Несоответствие обязательства квалифицирующим признакам всех поименованных договоров означает, что это непоименованное соглашение.

Как выявить квалифицирующие признаки договора

Нормы, которые закрепляют квалифицирующие признаки «близкого» договора, чаще всего содержатся в законодательных дефинициях. Однако они могут быть рассредоточены по разным статьям или вообще отсутствовать. Например, закон не дает определения «работы», которая считается квалифицирующим признаком подряда.

Для того чтобы выявить квалифицирующие признаки и сопоставить с ними спорный договор, стоит ответить на несколько вопросов.

Противоречие договора нормам «близкого»

Есть ли в специальных нормах о «близком» договоре правила, которым спорный договор противоречит?

Если их нет и спорный договор отвечает всем требованиям норм о поименованном договоре, то есть все основания считать, что договор относится к данной поименованной договорной модели.

Если противоречие выявлено, то нужно ответить на следующий вопрос.

Характер нормы «близкого» договора

Является ли норма, по отношению к которой имеет место противоречие, императивной либо диспозитивной?

Если норма не содержит явно выраженного запрета установить иное, то для ответа на поставленный вопрос стоит воспользоваться:

Если норма императивная или диспозитивная и спорный договор в целом отвечает всем остальным правилам о поименованном договоре, то опять же есть все основания считать, что договор относится к данной поименованной договорной модели.

При этом противоречие императивной норме будет порочить договор – он в соответствующей части будет считаться недействительным (ст. 168 ГК РФ). Если норма диспозитивная, то условие, противоречащее условию договора, будет иметь приоритет над ней. 

Если ответ на вопрос отрицательный, то есть основания считать, что данная норма устанавливает квалифицирующий признак поименованной договорной модели. В таком случае есть вероятность, что договор относится к разряду непоименованных. Но для полной уверенности нужно ответить еще на один вопрос.

Расширенное толкование нормы «близкого» договора

Допускает ли норма, содержащая квалифицирующий признак, расширительное толкование?

Для этого полезно сопоставить специальный законодательный режим поименованного договора со спорным договором. Если подавляющая часть норм специального режима применима к такому договору, то это свидетельствует в пользу расширительного толкования нормы и признания договора поименованным.

Если расширительное толкование невозможно, то спорный договор можно рассматривать в качестве непоименованного (за исключением случая, когда его можно отнести к некой другой поименованной модели).

Как влияет на договор упоминание в международных актах

Тот факт, что в Гражданском кодексе РФ отсутствует упоминание о договоре, не свидетельствует однозначно о том, что договор является непоименованным. Если договор имеет гражданско-правовое регулирование в ином законе или ином правовом акте, то он будет считаться поименованным. Такой вывод следует из содержания пункта 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ.

Если же договор не упоминается в ГК РФ, но упоминается в международных актах, и указанные акты ратифицированы Российской Федерацией в установленном законом порядке, то договор является поименованным. Это связано с тем, что такие международно-правовые акты имеют силу законов и приоритет по отношению к национальным нормативно-правовым актам в случае возникновения их разночтения (п. 4 ст. 15 Конституции РФ).

Однако если предмет и содержание договора отражены в международно-правовых актах, не являющихся частью национального правопорядка, то такой договор должен быть квалифицирован как непоименованный.

Источник: https://www.law.ru/article/21246-qqq-17-m1-13-01-2017-kak-opredelit-nepoimenovannyy-dogovor

Договоры, не поименованные в Гражданском кодексе РФ

Динамика, развитие и усложнение экономики, имущественных отношений порождает новые формы договорного взаимодействия участников гражданского оборота, в связи с этим система гражданско-правовых договоров постоянно расширяется. Законодательство объективно отстает от динамично развивающегося рынка, и в связи с этим, не успевает объять специальным регулированием новые образующиеся в этой сфере общественные отношения. Поэтому подобное увеличение видов договоров, зачастую происходит путем формирования и использования непоименованных договорных конструкций.

Непоименованным является договор, не предусмотренный гражданским законодательством. Он имеет свою каузу, не известную Гражданскому кодексу Российской Федерации, а так же не соответствует квалифицирующим признакам отдельных закрепленных в законодательстве видам поименованных договоров. В ином случае это будет либо смешанный договор, либо часто встречающееся в практике простая подмена названия, которая возникает, когда стороны воспроизводят экономические или иностранные понятия, например, финансирование, бизнес-проект, хотя, в сущности, эти договоры могут являться договорами целевого займа или простого товарищества.

На практике очень часто возникают проблемы, связанные с тем, что суды не особо стремятся признавать непоименованный статус договорной конструкции, распространяя императивные нормы поименованных договоров на непоименованные.

Это связано с тем, что для признания статуса непоименованного договора, необходимо установить истинную волю сторон, проверить соответствует ли данный договор квалифицирующим признакам поименованных, проанализировать допустим ли с политико-правовой точки зрения такой договор и затем применить к нему общие положения об обязательствах и договорах.

Такая тенденция к непризнанию непоименованных договоров существенно тормозит развитие гражданского оборота и нарушает закрепленный ст.421 ГК РФ принцип свободы договора.

Хотелось бы остановится на наиболее актуальных и часто используемых в гражданском обороте видов непоименованных договоров.

Дистрибьюторский договор

На сегодняшний день одним из самых востребованных и наиболее интересных в гражданском обороте договоров является дистрибьюторский договор.

Согласно такому договору одна сторона (дистрибьютор) в рамках осуществления предпринимательской деятельности обязуется приобретать товары у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе, действуя в рамках антимонопольного законодательства, не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.

Стороны могут оговорить особые ценовые условия, применяемые при приобретении товара дистрибьютором, прийти к соглашению о том, что дистрибьютор будет воздерживаться от размещения на рынке конкурирующих товаров. Такие договоры заключаются для расширения сети обслуживания, увеличения объема продаж и привлечения внимания потребителей к реализуемому товару.

Особенностями такого договора могут являться включенные в его содержание следующие условия: во-первых, территориальный характер деятельности дистрибьютора, во-вторых, обязанность поставщика принять товар обратно, если дистрибьютор в свою очередь не сможет его продать, в-третьих, ограничение права поставщика заключать договоры, предполагающие распространение согласованного товара на территории дистрибьютора. Дистрибьюторский договор может также включать условие об обязанности дистрибьютора организовать и проводить послепродажное обслуживание реализованного товара, его рекламирование и демонстрацию.

Инвестиционный контракт

Другим довольно распространенным в гражданском обороте договором является инвестиционный контракт. Он упоминается в ст. 8 Федерального закона от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционной деятельностив Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». Однако, сущность инвестиционного договора в этом законе не раскрывается.

Такой договор опосредует вложение инвестиций. Целью его является как получение прибыли, так и достижение иного запланированного инвестором полезного эффекта, который может быть общезначимым, а также значимым лишь для самого инвестора или другого лица.

Инвестиционному контракту присущи особые признаки. Первый признак состоит в том, что предпосылкой и существенным условием заключения такого договора является инвестиционный проект.

Вторым признаком является долгосрочный характер договорных отношений и коммерческая заинтересованность инвестора, поскольку заключая договор, инвестор, как правило, передает средства другому лицу в собственность и рассчитывает на получение дохода от вложения средств.

Следующий признак заключается в целевом использовании инвестиционных средств в сочетании с безучастностью инвестора в осуществлении хозяйственной деятельности, поскольку доход получается благодаря усилиям исключительно самого предпринимателя или третьих лиц.

В связи с этим можно определить инвестиционный контракт, как особый вид договора, представляющий собой соглашение между субъектами инвестиционной деятельности, заключаемое, как правило, на долгосрочный период, о выполнении ряда определенных действий, направленных на реализацию прав по осуществлению инвестиционного проекта.

Рамочный договор

Еще одним, без сомнения важным и востребованным в обороте договором из разряда непоименованных, на который хотелось бы обратить внимание, является рамочный договор. Он представляет собой соглашение, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение, как правило, между теми же сторонами, договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре.

Заключается такой договор в случаях, когда заранее, до начала выполнения договора трудно определить объем и стоимость работ. Рамочный договор фиксирует намерение сторон продолжить сотрудничество в условиях, когда нет возможности определить объем и стоимость работ.

Чтобы лучше понять существо данного вида соглашений, следует подробнее остановиться на признаках и особенностях рамочной договорной конструкции.

Первый ее признак состоит в том, что такой договор представляет собой только схему предполагаемых отношений, можно сказать, что он является неким неурегулированным правовым пространством, которое должно стать предметом будущих соглашений сторон. Вторым признаком является цель его заключения, а именно организация длительных партнерских отношений.

Третьим признаком таких договоров является особый порядок их исполнения, поскольку чтобы привести в движение весь поток оговоренных сторонами деловых отношений, участники рамочного договора должны заключать в будущем самые разнообразные договоры, отличающиеся от первоначального.

Таким образом, можно сказать о том, что в результате его совершения начинает складываться своеобразная система договорных связей, которая состоит из базового рамочного договора, в котором согласовываются основы будущих экономических отношений сторон и направленных на его исполнение договоров-приложений, зависящих от основного договора и объединенных между собой и с ним единой экономической целью.

Конструкция рамочного договора удовлетворяет потребности участников гражданского оборота, не имеющих в определенный момент времени четкой договоренности относительно конкретных условий сделки, поскольку в данном случае они могут достичь соглашения о вступлении в обязательственные отношения, а суть сделок детализировать в дальнейшем.

В свете реформы гражданского законодательства отмечается тенденция расширения круга поименованных договоров, в связи с этим часть непоименованных договоров получит специальный правовой режим, зафиксированный в нормах ГК РФ.

Эта ситуация, на мой взгляд, является правильной, поскольку государство должно реагировать на изменения, происходящие в экономической сфере общества.

Это позволит меньше сталкиваться с неоднозначным толкованием смысла заключенного сторонами договора, и приходить, в некоторых ситуациях, к решению о его неправомерности, либо подвергать его неадекватному регулированию, пытаясь распространить действие императивных норм гражданского законодательства на непоименованный по своей природе договор.

Таким образом, непоименованные договорные конструкции представляют собой один самых востребованных и актуальных институтов современного гражданского права.

Источник: http://advokaty39.pro/analiz-deistvuyushego-zakonodatelstva/dogovory-ne-poimenovannye-v-grazhdanskom-kodekse-rf/