Договор присоединения это

Договор присоединения: как слабой стороне избавиться от навязанных условий?

Ключевой характеристикой договора присоединения является невозможность одной стороны вносить изменения в договор, предложенный другой стороной. С учетом этой особенности законодатель наделяет слабую сторону правом потребовать изменения или расторжения договора присоединения, если его условия являются для нее обременительными. О том, как складывается судебная практика по оспариванию обременительных условий и какие нюансы стоит учитывать слабой стороне, обращающейся за расторжением или изменением договора на основании ст. 428 ГК РФ в суд, читайте в материале.

Согласно ст. 428 Гражданского кодекса РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Чем же отличается договор присоединения, например, от публичной оферты или публичного договора? Для ясного понимания данной юридической конструкции попробуем установить некоторые особенности договора присоединения. В силу п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой признается предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется на предложение.

Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) (ч. 1 ст. 426 ГК РФ).

Многие публичные договоры заключаются на основании публичной оферты, однако не всякий договор, заключаемый посредством публичной оферты, можно признать публичным договором (во многом это связано с субъектным составом и предметом заключаемого договора). И не всякий публичный договор заключается посредством публичной оферты. К примеру, договоры энергоснабжения, газоснабжения предполагают предварительное установление наличия у потребителя технических возможностей для заключения соответствующего договора, что объективно исключает возможность заключения договора путем акцепта оферты.

Таким образом, отличительными признаками публичного договора являются вид организации (коммерческая), характер оказываемых ею услуг, сроки и способ приобретения товаров покупателем у продавца, а также наличие безусловной возможности обращения к такой организации заранее не ограниченного круга лиц (потребителей).

Вместе с тем договор присоединения не всегда является публичным (реализуемые услуги, работы или товары не должны осуществляться в отношении каждого обратившегося) и не всегда является публичной офертой (заключается не с каждым обратившимся).

Для договора присоединения законодателем установлены два характерных признака:

• условия договора должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах;
• такие условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

При отсутствии одного из указанных признаков договор нельзя назвать договором присоединения.

Таким образом, квалифицирующим признаком договора присоединения является то, что единственным способом его заключения является безоговорочное и полное согласие с его условиями. При этом законодатель не установил в ст. 428 ГК РФ каких-либо требований относительно формы договора присоединения.

На практике далеко не всегда возможно с легкостью распознать договор присоединения, отграничив его от смежных правовых конструкций. В связи с подобными трудностями суды нередко отказывают в применении ст. 428 ГК РФ, полагая, что оспариваемый договор не является договором присоединения.

Яркими примерами договоров присоединения являются различные правила страхования, правила выдачи кредитов, правила выдачи микрозаймов, правила предоставления различных коммунальных услуг, договоры об оказании услуг связи и т.п. Все подобные документы являются стандартными формулярами, не подлежат какому-либо согласованию и принимаются слабой стороной без оговорок.

Возможность изменения или расторжения договора присоединения

В соответствии с п. 2 ст. 428 ГК РФ присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Как мы видим, законодателем выделено три возможных причины для расторжения или изменения договора присоединения:

• если договор лишает слабую сторону прав, которые обычно предполагаются при заключении договоров подобного вида;
• если договор исключает или ограничивает ответственность сильной стороны;
• если договор содержит другие явно несправедливые условия.

С первыми двумя причинами, пожалуй, все понятно. При этом представляется целесообразным разобраться, что понимается под несправедливыми (другими явно обременительными) условиями.

Как отмечается в п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.

2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» (далее — Постановление № 16), в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения п. 2 ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.

Таким образом, в понятие несправедливых условий договора заложены следующие признаки: обременительность для одной из сторон и существенное нарушение баланса интересов сторон, а также то, что одна из сторон фактически не могла повлиять на согласование условий договора. Для признания условия несправедливым должны иметь место оба признака.

В силу п. 10 Постановления № 16 при рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела. Так, в частности, суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д.

Правила, аналогичные изложенным в п. 2 ст. 428 ГК РФ, подлежат применению также при заключении договоров, хотя не являющихся договорами присоединения, однако условия которых определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

От теории к практике

В теории, конечно, все складывается как нельзя лучше для слабой стороны. Как правило, в качестве такой стороны выступают физические лица, в частности потребители. Вместе с тем следует учитывать, что далеко не к каждому договору суды применяют положения ст. 428 ГК РФ.

В частности, понятно, что в большинстве случаев при заключении кредитного договора или договора страхования заемщик (страхователь) не может повлиять на банк или страховщика. Фактически в данном случае согласовываются только конкретные условия, касающиеся сделки (сроки, ставки, ответственность заемщика (страхователя) и т.п.), остальные же условия, касающиеся обязательств банка (страховщика), практически всегда остаются неизменными.

Несмотря на очевидность данных фактов, суды не спешат применять положения ст. 428 ГК РФ к кредитным и иным подобным договорам. В частности, в подобных спорах суды приходят к распространенному выводу, что сам по себе факт схожести условий кредитного договора с заключенными банком договорами с иными заемщиками не свидетельствует о наличии достаточных признаков договора присоединения.

При предоставлении кредитов заемщикам — юридическим лицам — банк перед заключением кредитных договоров в каждом случае согласовывает условия, которые будут отражены в договоре с заемщиками, в том числе сумму кредита, процентную ставку по кредиту, условия предоставления денежных средств, срок действия кредита, перечень обеспечительных обязательств и пр.

Примеры из практики

В постановлении от 24.11.2015 № 09АП-46802/2015 по делу № А40-81676/2015 Девятый арбитражный апелляционный суд отмечает, что каждый кредитный договор, в том числе его существенные условия, различны в каждом конкретном случае. Исходя из изложенного, кредитный договор не может быть признан договором присоединения.

Источник: https://www.eg-online.ru/article/380146/

Договор присоединения: форма, расторжение, заключение, изменение

01 Июн 2011 15:54

При всеобъемлющем принципе свободы договора некоторые компании до сих пор искренне удивляются и, соответственно, возмущаются, когда потенциальные партнеры предлагают им подписать некий, по заявлению последних, «неизменяемый» контракт, пояснив, что это обыкновенный договор «присоединения». И называется он так как раз потому, что к предложенному одной стороной договору со стандартными условиями вторая сторона просто присоединяется, не влияя на его содержание.

Примечание. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Правила о договоре присоединения могут быть использованы при заключении многих видов контрактов, в особенности если их стандартные условия повторяются многократно (например, кредитный договор или договор на использование телефонной связи).
Узнать, является ли то или иное соглашение договором присоединения, можно по следующим признакам. Как уже было сказано, договор разрабатывается только одной стороной намечающейся сделки.

Потенциальный партнер может лишь постфактум решать, подписать или нет предложенный ей формуляр или стандарт. В этом и проявляется принцип свободы договора. «Обратите внимание, — поясняет адвокат Сергей Воронин, — формуляр для оформления договора присоединения — это не привычный нам договор, а, например, анкета с вопросами к присоединяющейся фирме. Зачастую сам договор вообще не подписывается — автограф ставится только на формуляре».

Следующий важный момент — договор присоединения принимается целиком, без каких-либо оговорок, исключений и возражений. При разногласиях хотя бы по одному из условий сделка признается не заключенной.

Важные формуляры

Перечисленные выше признаки четко установлены в Гражданском кодексе (ст. 428 ГК РФ). В связи с этим, если предложенное вам якобы неизменяемое соглашение не содержит хотя бы одного из них, такой контракт вряд ли можно назвать договором присоединения. Другими словами, не устраивающие вас условия вполне можно изменить. Но, как показывает практика, вся проблема в том, что компания, навязывающая вам «формулярный» контракт, скорее всего, не согласится по доброй воле признать его «обычным». Здесь выхода может быть два.

Либо найти замену упрямому компаньону, либо подписать предложенный контракт и потом, через суд, доказывать, что никакой это не договор присоединения, а обычное соглашение. Впрочем, какой бы путь решения проблемы вы ни избрали, опираться надо будет именно на законодательно установленные признаки.
Например, в первую очередь следует разобраться в формулярах и стандартах — документах, форма и условия которых разработаны головными организациями или же утверждены самой компанией-оферентом. Для примера можно рассмотреть кредитный договор, т.к.

банки практически всегда используют разработанные ими стандартные формуляры таких договоров, которые сложно подвергнуть изменению в результате переговоров. Но в подобных документах вполне могут содержаться условия, которые можно оспорить. Например, одной компании предложили подписать кредитный договор (цитирую слова сотрудника — «неизменяемый»), согласно которому фирме придется приобрести ряд дополнительных услуг для реализации прав по кредитному договору.

Однако когда через некоторое время предприятие все-таки решило оспорить его в суде, то арбитры заявили, что никакой это не договор «присоединения». Оказывается, в нем отсутствовали утвержденные формы (или формуляры) для данного вида договора (Постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2008 г. и ФАС Северо-Западного округа от 5 марта 2009 г. по делу N А13-7481/2008). Поэтому представители предприятия изначально имели полное право побороться с банковскими служащими за «оптимизацию» положений контракта.

Таким образом, если формуляры или стандарты в компании существуют, значит, «первый тур» для признания соглашения договором присоединения документ прошел (данный вывод подтверждается и судебной практикой — см., например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 14 августа 2008 г. по делу N А29-2945/2008, ФАС Поволжского округа от 5 июня 2007 г. по делу N А55-19371/06-27, ФАС Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2006 г. N Ф08-4760/2006).

«Обратите внимание, — указывает Сергей Воронин, — для того, чтобы выяснить, заключила ли компания именно договор присоединения, арбитры могут (для сравнения) изучить контракты, подписанные этой же организацией с другими клиентами. И если условия, содержащиеся в этих документах, будут различны, то никаких формуляров страховая фирма не использует. Следовательно, договора присоединения в данном случае нет».

Защита или злоупотребление?

Теперь рассмотрим второй обязательный признак договора присоединения — «отсутствие каких-либо разногласий при его заключении». Правда, как мы уже отмечали, некоторые компании все же пытаются оспорить предложенный ей договор присоединения — изменить некоторые его условия, указывая при этом на положения п. п. 2 и 3 ст. 428 ГК РФ (см. примеры применения этой нормы в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 июня 2008 г. N 09АП-6138/2008-ГК по делу N А40-2255/08-51-27).

В свою очередь предприятие — создатель договора — пытается обвинить компаньона в злоупотреблении правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ).
Однако мы только что выяснили, что права на изменение условий договора у компании нет. А значит, и злоупотребить несуществующим правом невозможно (см. п. 2 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, утв. Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г.

N 127), хотя некоторые арбитры рассматривают категорию злоупотребления правом весьма расширенно, чем и объясняются их решения, отличные от мнения высших арбитров (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 23 марта 2005 г., 29 марта 2005 г. N КА-А40/2024-05, ФАС Уральского округа от 17 мая 2004 г. N Ф09-1388/04-ГК и от 3 марта 2005 г. N Ф09-678/05АК; ФАС Восточно-Сибирского округа от 14 июня 2005 г. N А19-4256/04-40-Ф02-2635/05-С1; ФАС Дальневосточного округа от 19 декабря 2006 г.

, 12 декабря 2006 г. N Ф03-А73/06-1/4779 и пр.).

Спорные моменты

Тем не менее оспаривание договора присоединения является весьма животрепещущей темой для фирм, как создающих эти документы, так и присоединяющихся к ним. Обращаем ваше внимание на то, что принципы оспаривания в данном случае зависят от того, с какой целью фирма присоединилась к предложенному ей соглашению (такие права бизнесменам предоставляет п. 2 ст. 428 ГК РФ).

Если предприятие собирается использовать получаемые по нему блага в предпринимательской деятельности (например, если промышленное предприятие потребляет газ в процессе производства или компания, заключавшая договор с магистральным провайдером и имеющая соответствующую лицензию, предоставляет интернет-услуги другим компаниям), то оно в судебном порядке сможет изменить или расторгнуть договор, только если докажет, что не знало или не могло знать о его условиях.

Например, если нет подписи представителя, удостоверяющей то, что он при визировании формуляра был ознакомлен с будущими условиями работы, или то, что в подписанной форме отсутствует ссылка на договор, где закреплены оспариваемые положения.

Примечание. Договор энергоснабжения
Отдельно стоит рассмотреть договоры снабжения через присоединенную сеть. Например, договор энергоснабжения, заключаемый с предприятиями, едва ли может трактоваться в качестве договора присоединения. «Энергетическим» соглашением определяют условия договора о количестве, об основаниях его изменения, о режиме подачи энергии, порядке расчетов. Таким образом, многие условия договора энергоснабжения (а также, например, соглашения о газо- и водоснабжении) устанавливаются по согласованию сторон, а не определяются одной стороной.

Что же касается компаний, подписавших договор с целью предпринимательства, например для пользования телефоном или тем же Интернетом, но без последующей перепродажи, то они будут вправе потребовать его расторжения или изменения в следующих случаях.Во-первых, когда документ лишает их прав, обычно предоставляемых по договору такого вида. Сюда, например, можно отнести условие, согласно которому покупатель обязан выявить недостатки товара непосредственно при его приемке.

Все претензии по качеству должны быть заявлены не позднее чем в пятидневный срок после получения продукции.Во-вторых, если договор ограничивает ответственность организации-оферента. Чаще всего это несоразмерно маленькие пени по сравнению с пенями контрагента (а иногда и полное отсутствие таковых).И в-третьих, если в соглашение включены обременительные для стороны условия.

Например, если банк оставляет за собой право в одностороннем порядке изменять все тарифы и «доводить данную информацию до сведения клиента путем вывешивания объявления в помещении банка».

«Кстати, применительно к кредитным договорам есть еще и такой пример, — подчеркнул Сергей Воронин. — В одном договоре банкиры указали, что заемщик поручает банку по его усмотрению изменять размер ставки за пользование кредитом в зависимости от стоимости кредитных ресурсов (как бы дико это ни звучало…).

То есть при желании банк-оферент может увеличить с очередного нового года депозитную ставку и этим объяснить соответствующее увеличение кредитной ставки по контракту».

Примечание. Протокол изменит договорПо общему правилу условия договора присоединения могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Поэтому по договору присоединения не может быть привычных протоколов разногласий. Скажем так: «преддоговорные» споры в этом случае невозможны, закон допускает только «последоговорные» споры, поскольку требования о расторжении договора присоединения или об изменении его условий могут быть заявлены уже присоединившейся к нему стороной, а не потенциальным контрагентом.

Следовательно, протокол разногласий на проект договора присоединения оформляться не может.На практике встречаются случаи, когда, получив формуляр договора присоединения, сторона составляет к нему протокол разногласий и возвращает эти документы оференту (составителю договора присоединения). Он в свою очередь подписывает этот протокол или же составляет на него еще один протокол разногласий. Представляется, что в этой ситуации первоначальный проект договора перестает быть договором присоединения, т.к.

его составитель по своей воле вступил в процесс преддоговорных споров, что может послужить неплохим доказательством в суде.

Неоднозначное страхование

Наряду с соглашениями, предлагаемыми банками или предприятиями связи, компании часто присоединяются к договорам страхования. Ведь, с одной стороны, такие контракты могут заключаться путем присоединения к правилам страхования с выдачей полиса или путем оформления типовых форм. В этом случае согласие страхователя заключить договор на предложенных страховщиком условиях подтверждается принятием от страховщика указанных документов (п. 2 ст. 940 ГК РФ).

Однако это может не сработать, если страхователь и страховщик договорятся об изменении или исключении отдельных положений правил страхования или их дополнений. Это касается, например, определения размера страховой суммы и страховой премии, периода страхования, условия о безусловной франшизе (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2006 г. N Ф08-4760/2006 по делу N А32-6024/2006-61/165).
Кстати, часто в «присоединяющих» договорах страхования содержится условие о разрешении споров не в арбитражном, а в третейском суде.

И если вдруг сторонам сделки необходимо будет разрешить ту или иную проблему, то фирма-страхователь начинает настаивать, что положение об отказе от арбитража лишает ее такого права (то есть пытается изменить договоры на основании п. 2 ст. 428 ГК РФ). Чтобы применить данное правило, нужно опять-таки разобраться, является ли соглашение о страховании договором присоединения (применение формуляров и стандартов, отсутствие разногласий и пр.).

Кроме того, следует иметь в виду, что условия договора страхования, содержащиеся в правилах страхования и не включенные в «тело», обязательны для страхователя, если в договоре прямо указывается на применение таких правил и сами правила изложены в этом же договоре, на его оборотной стороне, либо являются приложением (п. 2 ст. 943 ГК РФ).

Источник: http://www.mosuruslugi.ru/articles/776/