Резервный фонд акционерного общества формируется

Резервный фонд акционерного общества

Нередко на практике у акционерных обществ возникает необходимость в создании фондов, прямо не предусмотренных акционерным законодательством, например фонда потребления. Соответственно, возникают вопросы относительно правомерности таких действий. Рассмотрим вопросы, касающиеся возможности создания указанных фондов, а также источники их формирования и круг субъектов, уполномоченных распоряжаться средствами фондов.

Резервный и специальный фонды

В соответствии с Законом об АО открытое акционерное общество обязано создавать резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% его уставного капитала (ст. 35). Фонд формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения ими установленного размера. Размер отчислений определяется уставом, но не может быть менее 5% чистой прибыли. Резервный фонд предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения его облигаций и выкупа его акций при отсутствии иных средств и не может быть использован для иных целей.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В ст. 35 Закона об АО также указано, что уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Средства этого фонда расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых его акционерами, для последующего размещения работникам. При возмездной реализации работникам таких акций вырученные средства направляются на формирование данного фонда.

Таким образом, в ст. 35 Закона об АО установлено, что средства указанных фондов общества могут быть использованы исключительно на цели, установленные данным Законом. При этом не предусмотрено каких-либо запретов или ограничений на создание иных фондов помимо прямо названных в статье. В других статьях Закона об АО указанного запрета также нет.

Более того, в соответствии с пп. 12 п. 1 ст. 65 Закона об АО решение вопроса об использовании резервного и иных фондов общества входит в исключительную компетенцию совета директоров (наблюдательного совета). О возможности создания акционерным обществом иных фондов говорится и в п. 2 ст. 42 Закона об АО: дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться также за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Создание иных фондов

На основании анализа приведенных норм можно сделать вывод, что в Законе об АО не установлен исчерпывающий перечень фондов, которые вправе создавать акционерное общество.

Следовательно, создание, например, фонда потребления, предназначенного для финансового обеспечения расходов на вознаграждение работников, оказания материальной помощи, спонсорской и другой благотворительной деятельности, не противоречит Закону об АО.

Правомерность создания акционерными обществами иных фондов подтверждается и арбитражной практикой (см. Постановление ФАС Центрального округа от 30 мая 2001 г. по делу N А48-3470/00-18к). Однако правовые основы создания иных фондов Законом об АО не урегулированы.

Возможность создавать иные фонды должна быть зафиксирована в уставе. Например, следует предусмотреть, что по решению общего собрания акционеров общество вправе образовывать иные фонды помимо резервного фонда и фонда акционирования работников. Состав, источники образования и порядок использования каждого из образуемых обществом иных фондов определяются советом директоров общества.

Кроме того, необходимо утвердить положение «О фондах», в котором будет определяться правовая основа иных создаваемых фондов. Это положение должно быть утверждено советом директоров, так как в его компетенцию входит утверждение внутренних документов общества (пп. 13. п. 1 ст. 65 Закона об АО).

В соответствии со ст. 48 Закона об АО распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть передано на рассмотрение иных органов общества.

Следовательно, только общее собрание вправе принимать решение о направлении денежных средств в иные фонды и определять конкретный размер отчислений либо решать не выделять средства в фонды. Соответственно, положением «О фондах» должно быть установлено, что эти фонды формируются путем ежегодных отчислений от чистой прибыли общества в размере, определяемом общим собранием акционеров.

В Постановлении от 30 марта 2004 г. по делу N А19-18398/03-6-Ф02-959/04-С2 ФАС Восточно-Сибирского округа указал, что по смыслу пп. 11 п. 1 ст.

48 Закона об АО формирование фондов акционерного общества и определение направлений использования средств этих фондов является частью распределения акционерами полученной в течение хозяйственного года чистой прибыли и составляет исключительную компетенцию общего собрания акционеров. В соответствии с пп. 12 п. 1 ст.

65 Закона об АО к полномочиям совета директоров отнесено использование резервного и иных фондов общества. Суд указал, что расходование советом директоров средств фондов общества возможно лишь в соответствии с теми направлениями использования этих фондов, которые были определены собранием акционеров.

Резервный и иные фонды

В противном случае совет директоров фактически приобретает право по своему усмотрению распоряжаться прибылью акционерного общества, что противоречит ст. ст. 48 и 65 Закона об АО.

В отличие от резервного фонда и фонда акционирования, для которых установлено строго целевое применение, использование средств иных созданных акционерным обществом фондов Законом об АО не регламентировано. Следовательно, общество вправе самостоятельно определить те направления деятельности, которые будут финансироваться за счет средств иных созданных фондов. На взгляд авторов, направление денежных средств в иные фонды общества означает согласие акционеров и подтверждение ими утвержденных направлений расходования средств фондов.

Расходования средств иных фондов и ответственность совета директоров

Как уже отмечалось, использование резервного и иных фондов общества отнесено к полномочиям совета директоров (наблюдательного совета) общества, и решение данного вопроса не может быть передано исполнительному органу (см. также Постановления Девятого апелляционного арбитражного суда от 12 января 2005 г. по делу N 09АП-6669/04ГК и от 13 сентября 2004 г.

по делу N 10АП-112/04-ГК). Более того, указанные полномочия не могут перейти к исполнительному органу общества не только на основании учредительных документов, но и по решению непосредственно самого совета директоров.

Таким образом, расходование средств иных фондов общества по решению исполнительного органа общества не соответствует императивным нормам Закона об АО.

В ст. 71 Закона об АО содержится следующее требование: члены совета директоров и исполнительные органы общества должны действовать в его интересах, реализовывать свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Данной статьей также предусмотрена ответственность директора за убытки, причиненные обществу виновными действиями (бездействием).

Однако члены совета директоров, авшие против решения, которое повлекло убытки, или директора, не принимавшие участия в ании, ответственности не несут. Если убытки обществу причинены несколькими лицами, их ответственность является солидарной. Представители государства или муниципального образования в совете директоров открытого общества несут ответственность наряду с другими членами совета (п.

6 ст. 71 Закона об АО).

Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее 1% размещенных обыкновенных акций, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу общества о возмещении причиненных их виновными действиями (бездействием) убытков, если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

Кроме того, решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным, если оно не отвечает требованиям Закона об АО и иных нормативных правовых актов, а также нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому иску является акционерное общество (п. 27 Постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19).

Следовательно, решение совета директоров общества о наделении исполнительного органа правом расходования средств иных фондов может быть признано судом недействительным на основании заявления акционера. В отличие от решений общего собрания акционеров для обжалования решений совета директоров специальный срок исковой давности Законом об АО не установлен.

В этом случае применяется общий срок — три года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (ст. ст. 196, 200 ГК РФ).

В части реализации исполнительным органом общества полномочий по расходованию средств иных фондов, предоставленных этому органу советом директоров общества с нарушением положений Закона об АО, необходимо иметь в виду следующее. Из п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9 следует, что ст. 174 ГК РФ не применяется, когда орган юридического лица действовал с превышением полномочий, установленных законом. В таких случаях нужно руководствоваться ст.

168 ГК РФ: сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если законом не установлено, что такая сделка оспорима, либо не предусмотрено иных последствий нарушения. Срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года со дня, когда началось исполнение этой сделки.

Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и применении последствий ее недействительности составляет один год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (ст. 181 ГК РФ).

Вместе с тем если движение средств иных фондов общества подтверждается советом директоров при принятии решения рекомендовать общему собранию акционеров утвердить годовую отчетность, то, на наш взгляд, такое решение можно рассматривать как последующее одобрение расходования средств фондов исполнительным органом.

Н.С.Реснянская

Юрист

«ФБК-Право»

К.В.Черноиванова

Эксперт

«ФБК-Право»

Формируем и используем резервный фонд

Резервный фонд АО формируется

В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 % от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. И он не может использоваться для других целей.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам.

При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.

Стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов Российской Федерации и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, то общество обязано принять решение о своей ликвидации. Напомним, что в соответствии со статьей 26 Федерального закона «Об акционерных обществах» минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества — не менее стократной.

Если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе предложить общему собранию акционеров уменьшить уставный капитал общества до величины, которая меньше стоимости его чистых активов, если по результатам аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала.

В этом случае решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о таком предложении должно быть принято единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общество обязано уменьшить уставный капитал в разумный срок после принятия общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала большинством в три четверти акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Если в этом случае общество в разумный срок не уменьшит свой уставный капитал, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым федеральными законами предоставлено право на предъявление требования обязать общество уменьшить размер его уставного капитала, вправе предъявить в суд такое требование.

Если посмотреть на баланс любого предприятия, то можно увидеть раздел «Капитал и резервы». Кроме уставного капитала в него входит несколько других фондов. Рассмотрим, как создается и используется один из них – резервный фонд.

Формирование резервного фонда

Резервный фонд формируется на основании закона, регулирующего деятельность предприятия, в соответствии с его организационно-правовой формой. Рассмотрим принципы его создания на примере двух наиболее распространенных форм – общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерного общества (АО). Оба закона дают предприятиям право на создание резервных фондов, но требования закона об АО более жесткие.

Для ООО закон только предоставляет право создавать фонд, но правила использования и размер резервного фонда не устанавливает. Напротив, минимальный размер резервного фонда акционерного общества регламентирован законом и должен быть не ниже 5% уставного капитала. Также для АО закон определяет, что средства резервного фонда могут использоваться только для определенных целей – гашения облигаций или обратного выкупа собственных акций.

Впрочем, учредители ООО тоже могут ограничить перечень затрат, которые можно финансировать за счет фонда. Для этого нужно внести соответствующие положения в Устав общества.

В большинстве случаев резервный фонд предприятия формируется за счет чистой прибыли. Это основной вариант, с помощью которого осуществляется создание резервного фонда. Проводки в этом случае будут следующие:

• ДТ 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)» — КТ 82 «Резервный капитал»

Кроме того, закон предоставляет акционерам (участникам) общества право вносить вклады в имущество организации без увеличения уставного капитала. Эти вклады, в том числе, могут быть оформлены, как отчисления в резервный фонд. Проводки (если вклад вносится на расчетный счет) в этом случае будут такие:

• ДТ 51 «Расчетный счет» — КТ 75 «Расчеты с учредителями»
• ДТ 75 «Расчеты с учредителями» — КТ 82 «Резервный капитал»

Иногда уже сформированный резервный фонд необходимо пополнить. Например, если собственники приняли решение увеличить уставный фонд предприятия и после этого размер резервного фонда акционерного общества стал меньше установленного законом норматива. В этом случае требуется пополнить резервный фонд. Проводки будут такие же, как и при его первичном создании.

Использование резервного фонда

Иногда возникает вопрос: что такое резервный фонд – актив или пассив с точки зрения бухгалтерского учета. Уже из приведенных выше проводок видно, что он является пассивом. Это вытекает и из его экономического смысла – аналогично уставному капиталу резервный фонд предприятия является одним из источников ресурсов. Разница только в том, что варианты его использования ограничиваются законом или уставом.

Основным направлением использования резервного фонда является компенсация убытков. Это требуется для поддержания размера чистых активов на уровне не ниже величины уставного капитала, в соответствии с законом. В случае, если это соотношение не выполняется, учредители обязаны сократить размер уставного капитала или начать процедуру ликвидации.

Проводка в этом случае будет обратная по сравнению с формированием фонда за счет прибыли:

Также средства резервного фонда могут быть использованы и для оплаты других расходов. Для акционерного общества это может быть обратный выкуп собственных акций или гашение облигаций.

Для ООО, если это не прописано в уставе общества, ограничений по расходованию средств фонда не существует вообще. Формально в этом случае он может быть направлен на финансирование любых затрат, связанных с текущей деятельностью. Но на практике так обычно не поступают, а используют эти средства только при особых обстоятельствах.

Когда нужно создавать резервный фонд в ООО?

Резервный фонд ООО обязателен, если его создание прописано в уставе фирмы. В отличие от АО, для которых формирование соответствующего фонда — процедура, предписываемая законом, в ООО подобные структуры учреждаются добровольно. В уставе отражаются сведения о величине фонда, правила его формирования (например, оно может осуществляться за счет отчислений с прибыли фирмы в соответствии с решениями учредителей на общем собрании).

Отдельными положениями устава либо документов, дополняющих его в части регламентации использования фонда, о котором идет речь (таким документом может быть, к примеру, положение о резервном фонде ООО) также могут устанавливаться:

• порядок изменения величины фонда;
• порядок расходования денежных средств в фонде;
• внутрикорпоративные формы отчетности по пополнению и расходованию фондов.

Изучим теперь то, каким образом может расходоваться рассматриваемый фонд в ООО.

Как расходуется резервный фонд в хозяйственном обществе?

К основным видам расходов, на которые могут направляться денежные средства, включенные в резервный фонд общества, можно отнести:

1. Компенсацию убытков фирмы.
2. Погашение обязательств фирмы.
3. Выкуп в предусмотренных законом случаях долей в уставном капитале у действующих собственников (например, при выплате компенсации бывшему супругу учредителя при получении им доли в ООО и желании выйти из состава общества).
4. Целевое инвестирование.
5. Внеплановую закупку основных средств, материалов.

Общераспространенным можно назвать порядок пользования фондом, при котором перечень возможных вариантов его расходования устанавливается закрытым. Какие-либо неустановленные, неконтролируемые расходы в таком случае будут неосуществимы.

Учет резервного капитала: нюансы

Рассмотрев то, когда ООО обязано создать резервный фонд, а также назначение данного фонда, изучим ряд нюансов, характеризующих порядок бухгалтерского учета денежных средств, относящихся к резервам организации.

Учет сумм, отчисляемых в фонд, осуществляется с помощью бухгалтерского счета 82.

Непосредственно создание фонда отражается корреспонденцией: Дебет 84 (средства на формирование фонда берутся из нераспределенной прибыли), Кредит 82.

При направлении средств фонда на погашение убытков применяется обратная корреспонденция: Дебет 82 Кредит 84 (однако, в этом случае счет 84 применяется для отражения сумм по непокрытым убыткам).

В бухгалтерском балансе суммы по резервному капиталу отражаются в строке 1360.

Выше мы отметили, что регламентация формирования и пользования резервным фондом ООО может осуществляться с применением отдельного положения. Изучим его особенности.

Положение о резервном фонде ООО: что оно представляет собой?

Рассматриваемое положение — документ, в  котором отражаются:

1. Назначение документа. Как правило, в тексте положения приводятся формулировки, по которым положение играет роль документа, регламентирующего:

• установление величины резервов, их источников,
• определение порядка формирования и расходования фонда,
• определение объема компетенций собрания участников ООО в части управления фондом.

1. Сведения о величине фонда (как правило, в процентах от уставного капитала).
2. Сведения о механизмах формирования фонда. Распространена схема, при которой фонд формируется за счет регулярных отчислений от прибыли (в процентах от нее). Также в документе может быть прописан максимальный размер фонда.
3. Порядок изменения величины фонда, а также критерии, по которым решения по изменению размера фонда считаются принятыми на собрании участников (например, при ании «за» простого большинства участников или, к примеру, тех, которые владеют 75% в уставном капитале).
4. Порядок информирования государственных органов о внесении изменений в устав ООО, отражающих факт корректировки величины фонда.
5. Порядок использования средств фонда (возможно — с указанием ограничений на их использование или со ссылкой на невозможность применения фонда в целях, прямо не указанных в положении).
6. Сведения об уполномоченных лицах, которые распоряжаются фондом, а также о порядке принятия ими решений по формированию и расходованию фонда.
7. Сведения о порядке ведения контроля над формированием и расходованием фонда.
8. Порядок ведения отчетности по использованию резервного фонда компании.

Безусловно, учредители ООО могут дополнять положение о резервном фонде прочими формулировками, поскольку законодательство не запрещает им этого делать. Но приведенные выше внутрикорпоративные нормы могут быть включены в положение как относящиеся к числу самых общих для большинства частных фирм.

Положение должно быть утверждено общим собранием участников — в соответствии с нормами, отраженными в уставе фирмы.

Наши юристы знают ответ на ваш вопрос

Если вы хотите узнать, как решить именно вашу проблему, то спросите об этом нашего дежурного юриста онлайн. Это быстро, удобно и бесплатно!

или по телефону:

• Москва и область:+7-499-350-97-04
• Санкт-Петербург и область:+7-812-309-87-91
• Федеральный:8 (800) 333-45-16 доб. 149

.